О защите исключительного права на фонограммы, размещенные на соответствующих страницах сайта информационно- телекоммуникационной сети «Интернет» https://play.google.com

Текст определения

¶ 1I инстанция - ФИО1

¶ 2II инстанция – ФИО2, ФИО3 (докладчик), ФИО4

¶ 3Дело №88-27982/2021

¶ 4№ 3-6/2021

¶ 5ОПРЕДЕЛЕНИЕ

¶ 6город Москва 16 декабря 2021 года

¶ 7Судебная коллегия по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

¶ 8председательствующего судьи ФИО5,

¶ 9судей ФИО6, ФИО7,

¶ 10рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Издательство ДЖЕМ» к Гугл ЭлЭлСи (Google LLC) о защите исключительного права на фонограммы, размещенные на соответствующих страницах сайта информационно- телекоммуникационной сети «Интернет» https://play.google.com,

¶ 11по кассационной жалобе представителя общества с ограниченной ответственностью «Издательство ДЖЕМ» - ФИО8 на решение Московского городского суда от 20 января 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции от 27 июля 2021 года,

¶ 12заслушав доклад судьи судебной коллегии по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции ФИО5, пояснения представителей истца ООО «Издательство ДЖЕМ» - ФИО9 и ФИО10, поддержавших кассационную жалобу, представителей третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Музыкальное право» - ФИО11 и ФИО12, возражавших против удовлетворения кассационной жалобы,

¶ 13установила:

¶ 14общество с ограниченной ответственностью «Издательство ДЖЕМ» (далее по тексту – ООО «Издательство ДЖЕМ») обратилось в суд с исковым заявлением к Гугл ЭлЭлСи (Google LLC) о запрете создания технических условий, обеспечивающих размещение, распространение, доступ и любое иное использование музыкальных произведений, фонограмм и исполнения музыкальных произведений.

¶ 15В обоснование заявленных требований истец сослался на то, что является обладателем исключительных смежных прав на фонограммы «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства...», «Это случится...», «Память», «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty O"clock», «I Sing», «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston», переданные наследниками А.Бырыкина (псевдоним А. Барыкин) - изготовителя указанных фонограмм на основании лицензионного договора от 01 июня 2020 года № 398D, которые неправомерно были размещены в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте с доменным именем play.google.com без согласия правообладателя и без иного законного основания, чем нарушены исключительные права ООО «Издательство ДЖЕМ», администратором и владельцем сайта https://play.google.com является Гугл ЭлЭлСи (Google LLC).

¶ 16ООО «Издательство ДЖЕМ», изменив исковые требования в порядке статьи 39 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, просило суд запретить Гугл ЭлЭлСи (Google LLC) создание технических условий, обеспечивающих незаконное размещение и иное использование фонограмм:

¶ 17- «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства...», «Это случится...», «Память» в составе альбома «Радио», расположенного по ссылке:

¶ 18https://play.google.com?????????????????????????????????+????????????????????????¦????????+??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????�����������������������

¶ 19- «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty O"clock», «I Sing» в составе альбома «Dreams of Beyond», расположенного по ссылке:

¶ 20https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%Dl%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_Dreams_of_Beyond?id=Bc276rhy72qjd tpk6ewsazipfxq;

¶ 21- «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в 5 составе альбома «Ракета с Юга», расположенного по ссылке:

¶ 22https ://play. google, сот/ store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5 %D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D 1 %80 %D 1 %8B%D0%B A%D0%B 8%D0%BD_%D0%B3 %D 1 %80%D 1 %83%D0%BF %D0%BF%D0%B 0_DUB_%D0% A2 V_%D0% A0%D0%B 0%D0%BA%D0%B5%D1%82%D0%B0_%D1%8l_%D0%AE%D0%B3%D0%B0?id=Bfklbt2v7haylz Iw5pm42bcflii;

¶ 23- взыскать судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 рублей.

¶ 24Решением Московского городского суда от 20 января 2021 года, оставленным без изменения апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции от 27 июля 2021 года, в удовлетворении исковых требований ООО «Издательство ДЖЕМ» отказано.

¶ 25В кассационной жалобе представитель истца ФИО8 просит отменить принятые по делу судебные постановления, принять по делу новое решение, которым исковые требования удовлетворить в полном объеме.

¶ 26Стороны извещены о времени и месте рассмотрения дела кассационным судом общей юрисдикции надлежащим образом.

¶ 27Представитель ФИО15 в письменном заявлении просил о рассмотрении кассационной жалобы в его отсутствие, разрешение кассационной жалобы оставил на усмотрение суда.

¶ 28Дело рассмотрено в порядке статьи 167, части 5 статьи 379.5 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.

¶ 29В соответствии с частью 1 статьи 379.6 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации кассационный суд общей юрисдикции проверяет законность судебных постановлений, принятых судами первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения и толкования норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного постановления, в пределах доводов, содержащихся в кассационных жалобе, представлении, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

¶ 30Согласно части 1 статьи 379.7 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены или изменения судебных постановлений кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов суда, содержащихся в обжалуемом судебном постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным судами первой и апелляционной инстанций, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

¶ 31Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив по правилам статьи 379.6 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов, содержащихся в кассационной жалобе, законность судебных постановлений, принятых судами первой и апелляционной инстанций, кассационный суд не находит оснований для удовлетворения жалобы.

¶ 32Согласно статье 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации интеллектуальная собственность охраняется законом (пункт 2); результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана, являются в том числе, фонограммы (пункт 1).

¶ 33По правилам пункта 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации), если данным кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных данным кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными данным кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается данным кодексом.

¶ 34Одним из способов распоряжения исключительным правом на произведение является заключение лицензионного договора о предоставлении права использования произведения.

¶ 35Так, согласно статьям 1235, 1286 Гражданского кодекса Российской Федерации по лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. Лицензионный договор заключается в письменной форме. При этом в силу статьи 1254 Гражданского кодекса Российской Федерации лицензиат вправе защищать исключительные права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключительная лицензия, способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 данного Кодекса.

¶ 36На основании статьи 1322 Гражданского кодекса Российской Федерации изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке либо иным образом в соответствии со статьей 1310 данного Кодекса.

¶ 37В силу статьи 1323 Гражданского кодекса Российской Федерации изготовителю фонограммы принадлежат: исключительное право на фонограмму; право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования; право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании; право на обнародование фонограммы, то есть на осуществление действия, которое впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров фонограммы с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики. Права изготовителя фонограммы признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей.

¶ 38Статьей 1324 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использование фонограммы в соответствии со статьей 1229 данного Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму), в том числе способами, указанными в пункте 2 данной статьи. Изготовитель фонограммы может распоряжаться исключительным правом на фонограмму независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей.

¶ 39При рассмотрении дела установлено, что определением Московского городского суда от 03 августа 2020 года было удовлетворено заявление ООО «Издательство ДЖЕМ» о принятии предварительных обеспечительных мер, направленных на обеспечение защиты авторских и (или) смежных прав на фонограммы «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства...», «Это случится...», «Память»; «Художница», «Обман», «Одинокое утро с картины Моне», «Рэггей-егерь», «Солдат», «Река», «Я в пути», «Вокзалы», «Сероглазая земля», «Два цветка», «Я люблю и розу и дурман», «Храм», «Аминь» в составе альбома «Мой друг-музыкант»; «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «Одинокий день», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в составе альбома «Ракета с Юга»; «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty O"clock», «I Sing», размещенные на сайте информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» https://play.google.com.

¶ 40Одновременно установлен пятнадцатидневный срок для подачи заявителем искового заявления по требованию, в связи с которым судом приняты меры по обеспечению интересов заявителя (материал №2и- 3 523/2020).

¶ 41Апелляционным определением Первого апелляционного суда общей юрисдикции от 02 декабря 2020 года отменено определение судьи Московского городского суда от 03 августа 2020 года в части принятия предварительных обеспечительных мер, направленных на обеспечение защиты исключительных прав на фонограммы «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства...», «Это случится...», «Память»; «Художница», «Обман», «Одинокое утро с картины Моне», «Рэггей-егерь», «Солдат», «Река», «Я в пути», «Вокзалы», «Сероглазая земля», «Два цветка», «Я люблю и розу и дурман», «Храм», «Аминь» в составе альбома «Мой друг-музыкант»; «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «Одинокий день», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в составе альбома «Ракета с Юга»; «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty O"clock», «I Sing», размещенные на сайте информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» play.google.com, а также возложения обязанности на Федеральную службу по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций и иных лиц прекратить создание технических условий, обеспечивающих размещение, распространение и иное использование указанных объектов, размещенных на сайте информационно-телекоммуникационной сети «Интернет play.google.com.

¶ 42Приняты предварительные обеспечительные меры, направленные на обеспечение защиты исключительных прав на фонограммы «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства...», «Это случится...», «Память»; «Художница», «Обман», «Одинокое утро с картины Моне», «Рэггей-егерь», «Солдат», «Река», «Я в пути», «Вокзалы», «Сероглазая земля», «Два цветка», «Я люблю и розу и дурман», «Храм», «Аминь» в составе альбома «Мой друг-музыкант»; «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «Одинокий день», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в составе альбома «Ракета с Юга»; «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty O"clock», «I Sing», размещенные в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на страницах:

¶ 43https://play.google.com/store/mus????????????????????????????+????????????????????????¦????????+???????????????????????????????????????????????????????????????????+??????????????????????????¦???¦????????

¶ 44https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5% D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0D1 %80%D 1 %8B%D0%B A%D0%B 8%D0%BD_%D0%B 8_%D0%9 A%D0%BE %D0%BD%D1%81%D1%82%D0%B0%D0%BD%D1%82%D0%B 8%D0%BD_ %D0%9C%D0%B8%D1%80%D0%BE%D1%8 8%D0%BD%D0%B 8%D0%B A_%D0%9C%D0°/oBE%D0%B9_%D0%B4%D1%80%D1%83%D0%B3_%D%BC ?id=Bky4ny3yc6mike67qxm7r4ildhy,

¶ 45https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%D1%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_%D0%B3%D1%80%D1%83%D0%BF%D0%BF%D0%B0_DUB_%D0%A2V_%D0%A0%D0%B0%D%BA%D0%B5%D1%82%D0%B0_%D1%8l_%D0%AE%D0%B3%D0%B0?id=Bfklbt2v7haylzlw5pm42bcflii,

¶ 46https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%D1%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_Dreams_of_Beyond?id=Bc276rhy72qjdtpk6ewsazipfxq.На Федеральную службу по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций и иных лиц возложена обязанность прекратить создание технических условий, обеспечивающих размещение, распространение и иное использование объектов исключительных прав - вышеуказанных фонограмм.

¶ 47В остальной части определение суда оставлено без изменения.

¶ 48Предметом настоящего спора является защита исключительных прав на фонограммы:

¶ 49- «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства...», «Это случится...», «Память» в составе альбома «Радио»;

¶ 50- «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty O"clock», «I Sing» в составе альбома «Dreams of Beyond»;

¶ 51- «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в составе альбома «Ракета с Юга».

¶ 52Автором и исполнителем музыкальных произведений «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства...», «Это случится...», «Память», - «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty O"clock», «I Sing», «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» является А.Бырыкин (псевдоним А. Барыкин).

¶ 53После смерти ФИО13 26 марта 2011 года, его наследникам ФИО13, ФИО13, ФИО14, ФИО13, ФИО14 выданы свидетельства о праве на наследство по закону соответственно от 23 декабря 2019 года, 12 декабря 2019 года, 25 декабря 2019 года, 12 декабря 2019 года, 25 декабря 2019 года, согласно которым каждому наследнику перешло по 1/5 доли в праве на имущество наследодателя, состоящее из авторских, в том числе исключительных (смежных) прав, без конкретизации данных прав.

¶ 5401 июня 2020 года между наследниками ФИО13, ФИО13, ФИО14, ФИО13, ФИО14, выступающими в качестве лицензиара, и ООО «Издательство ДЖЕМ», выступающим лицензиатом, заключен лицензионный договор № 398D, согласно пункту 2.1 которого лицензиар предоставляет лицензиату исключительную лицензию на использование объектов интеллектуальной собственности, указанных в каталоге, за вознаграждение, объекты интеллектуальной собственности передаются лицензиаром лицензиату посредством направления файлов на электронную почту лицензиата support@amgroup.ru.

¶ 55В приложении №1 к лицензионному договору №398D от 01 июня 2020 года приведен Каталог произведений, фонограмм, исполнений, исключительная лицензия на использование которых передана лицензиарами лицензиату (далее по тексту - Каталог). В данном Каталоге содержатся разделы: наименование произведения/фонограммы; альбом/сингл; исполнитель и псевдоним; доля исполнителя; автор музыкального произведения и псевдоним; доля автора музыки; автор литературного произведения и псевдоним; доля автора текста; изготовитель фонограммы; доля изготовителя; хронометраж; год опубликования. Соответственно произведения в количестве 534 приведены по указанным разделам каталога.

¶ 56Спорные фонограммы указаны в пунктах 118-125,131,459-469,471,472, 482-489 Каталога. При этом в разделах Каталога по данным фонограммам указаны соответственно альбомы «Радио», «Ракета с Юга», «Dreams of Beyond» и в качестве исполнителя, автора музыки, автора литературного произведения и «изготовителя фонограмм» указан ФИО14, год изготовления соответственно - 1984 год, 2009 год, а у альбома «Dreams of Beyond» год изготовления не указан.

¶ 57Фонограммы «Ресторан», «Я знаю теперь», «Рыбка», «Звёздный карнавал», «Радио» изготовлены и вошли в состав альбома «Карнавал», выпущенного 2001 года группой компании «Мороз рекорд», альбома «Карнавал- Внезапный тупик», изготовленного и выпущенного в 1997 году группой компании «Мороз рекордс»; фонограмма «20.00» вошла в состав альбома «Я буду долго гнать велосипед», изготовленного и выпущенного в 1997 году группой компании «Мороз рекордс».

¶ 58В каталоге «Российская диско графическая энциклопедия» (выпуск №1) приведены выпущенные CD диски в 1988-1996 годах, в том числе CD диски с альбомами «Никогда не поздно» 1995 года выпуска, «Эй, смотри» 1996 года выпуска, «Аэропорт» 1996 года выпуска, «Ступени» 1996 года выпуска, и приведена информация о фонограммах на данных дисках, в том числе «Звёздный корабль», «Рыбка», «Лето». Сведения о выпуске CD дисков с фонограммами исполнителя ФИО14 в составе альбомов «Радио» 1984 года выпуска, «Dreams of Beyond» в данном каталоге отсутствуют.

¶ 5903 июля 1997 года между участниками группы «Карнавал» в лице ФИО14 и Корпорацией «Traditional Export Import Group» заключён договор о передаче прав на музыкальные произведения, согласно которому исполнитель передал права на произведения в составе альбомов «Ступени», «Эй, смотри», «Аэропорт», «Никогда не поздно», «Острова», «Внезапный тупик», «Я буду долго гнать велосипед», «Спасательный круг», «Л.Р.Р».

¶ 60Согласно приложению от 16 июля 2001 года, заключённому ФИО14 с Корпорацией «Traditional Export Import Group» к договору от 03 июля 1997 года, исполнитель передал компании права на произведения, входящие в альбомы «Юбилейный концерт ГЦКЗ «Россия», «Концерт в Куйбышеве», «Мой друг - музыкант» на условиях и в срок, указанные в договоре от 03 июля 1997 года. В составе этих альбомов перечислены произведения, в том числе «Звёздный карнавал», «Звёздный корабль», «Джамайка», «Рыбка», «Под шум дождя», «Радио», «Ресторан».

¶ 61В приложении от 19 декабря 2002 года заключённого ФИО14 с Корпорацией «Traditional Export Import Group» договора от 03 июля 1997 года, исполнитель передал компании права на произведения, входящие в альбом «Концерт в Кремле», на условиях и в срок, указанные в договоре от 03 июля 1997 года. В составе альбома перечислены произведения, в том числе «Звёздный карнавал», «Звёздный корабль».

¶ 62ФИО14 как представитель участников группы «Карнавал» получал выплаты по договору от 03 июля 1997 года, денежные средства от продажи Корпорацией «Traditional Export Import Group» компакт-дисков в периоды с 01 июля 1997 года по 01 октября 1997 года, с 01 октября 1997 года по 01 января 2018 года.

¶ 6312 января 1998 года между Корпорацией «Traditional Export Import Group» и компанией ЗАО «Мороз Мьюзик» заключено соглашение № 16/98 АП об уступке (продаже) прав на музыкальные произведения. В приложении № 1 к указанному договору переданы исключительные права на произведения в составе альбомов «Live Робин Гуд», «Эй, смотри», «Ступени», «Аэропорт», «Я буду долго гнать велосипед», «Острова», «Никогда не поздно».

¶ 64ФИО14 получал денежные средства от ЗАО «Мороз Мьюзик» за издание СД концерта в г.Лыткарино - «Фестиваль Робин Гуд в Лыткарино» от 16 сентября 1995 года, за запись альбома «Острова» от 05 января 1996 года.

¶ 65На основании договора уступки от 09 января 2008 года № 01-01/2008 ЗАО «Мороз Мьюзик» передало ООО «Концертное агентство Лавина концерт» права и обязанности на произведения, фонограммы, исполнения А. Барыкина и группы «Карнавал», указанные в договоре от 03 июля 1997 года.

¶ 66В приложении указаны альбомы «Live Робин Гуд», «Эй, смотри», «Ступени», «Аэропорт», «Я буду долго гнать велосипед», «Острова», «Никогда не поздно», «Юбилейный концерт в ГКЦЗ Россия», «Легенды русского рока», «Внезапный тупик», «Концерт в Куйбышеве», «Спасательный круг».

¶ 6710 сентября 2010 года ООО «Концертное агентство Лавина концерт» заключило с ООО «Музыкальное право» договор уступки № 01/2010, по условиям которого ООО «Концертное агентство Лавина концерт» передало ООО «Музыкальное право» права и обязанности правообладателей на произведения, фонограммы, исполнения А. Барыкина и группы «Карнавал», указанные в договоре от 03 июля 1997 года. В приложении приведен перечень фонограмм/произведений, в том числе «Звёздный корабль», «Рыбка», «Джамайка», «Под шум дождя», «20.00», «Я знаю теперь», «Звёздный карнавал», «Ресторан».

¶ 68В информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на страницах сайта https://play.google.com были размещены:

¶ 69- в составе альбома «Радио» - «Треки»: «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан (Я впервые...)», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства...», «Это случится... (Пусть играет музыка)», «Память (Колышет ветер листья». При этом указано, что данный альбом 2014 года выпуска, составил (выпустил, изготовил) его GMC - General Music Company Inc;

¶ 70- в составе альбома «Dreams of Beyond» - «Танцевальная/электронная музыка»: «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty O"clock», «I Sing». При этом указано, что данный альбом 2013 года выпуска, составил (выпустил, изготовил) его WMA Electric;

¶ 71- в составе альбома «Ракета с Юга» - «ФИО14 & группа DUB TV» - «Рок»: «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston (Вечер на Рейде - ремикс)». При этом указано, что данный альбом 2014 года выпуска, составил (выпустил, изготовил) его GMC - General Music Company Inc.

¶ 72Отказывая в удовлетворении исковых требований ООО «Издательство ДЖЕМ», суд первой инстанции, учитывая положения статей 1229, 1235, 1250, 1259, 1270, 1286, 1303, 1304, 1322, 1323, 1324 Гражданского кодекса Российской Федерации, оценив представленные доказательства в совокупности, исходил из недоказанности истцом объема переданных ООО «Издательство ДЖЕМ» исключительных прав на фонограммы и факта передачи истцу в рамках лицензионного договора от 01 июня 2020 года № 398D исключительных прав на фонограммы в составе альбомов «Радио» 1984 года выпуска, «Ракета с Юга» 2009 года, «Dreams of Beyond», размещенные на страницах сайта https://play.google.com.

¶ 73При этом суд первой инстанции указал, что доказательства технической интеграции по передаче спорных фонограмм на электронную почту лицензиата support@amgroup.ru, как того требуют положения пункта 2.1 лицензионного договора от 01 июня 2020 года №398D, а также подтверждающие факт изготовления спорных фонограмм в составе альбомов «Радио» 1984 года выпуска, «Ракета с Юга» 2009 года, «Dreams of Beyond» непосредственно самим ФИО13, суду истцом не представлены, как не предоставлены и сами спорные фонограммы в составе указанных альбомов, вследствие чего суду не представляется возможным идентифицировать фонограммы, права на которые переданы наследниками в пользу ООО «Издательство ДЖЕМ», при том что в силу пункта 1 статьи 1304 Гражданского кодекса Российской Федерации фонограммы представляют собой любые исключительно звуковые записи исполнителей или иных звуков либо их отображений.

¶ 74На основании приведенных договоров и представленных третьим лицом суду фонограмм на CD дисках суд установил, что ООО «Музыкальное право» принадлежат исключительные права на произведения, фонограммы, исполнения А. Барыкина и группы «Карнавал», указанные в договоре от 03 июля 1997 года, в том числе на фонограммы «Звёздный корабль», «Рыбка», «Джамайка», «Под шум дождя», «20.00», «Я знаю теперь», «Звёздный карнавал», «Ресторан», что ООО «Музыкальное право» как изготовителю фонограмм принадлежат исключительные права на фонограммы «Ресторан», «Я знаю теперь», «Рыбка», «Звёздный карнавал», «Радио» в составе альбома «Карнавал», выпущенного 2001 года группой компании «Мороз рекорде», альбома «Карнавал - Внезапный тупик», изготовленного и выпущенного в 1997 года группой компании «Мороз рекорд»; на фонограмму «20.00» в составе альбома «Я буду долго гнать велосипед», изготовленного и выпущенного в 1997 года группой компании «Мороз рекорд», а также на фонограммы, изготовленные на концерте в г. Лыткарино - «Фестиваль Робин Гуд в Лыткарино», в том числе «Джамайка», «Звёздный корабль», вследствие чего данные фонограммы не могли войти в состав наследственного имущества, открывшегося после смерти ФИО13, и быть переданы наследниками истцу в рамках лицензионного договора от 01 июня 2020 года №398D.

¶ 75Суд также указал на отсутствие возможности идентифицировать фонограммы, содержащиеся в альбомах «Радио» 1984 года выпуска, «Ракета с Юга» 2009 года, «Dreams of Beyond», с фонограммами, исключительные права на которые принадлежат ООО «Музыкальное право», поскольку истцом не предоставлены доказательства объема переданных ему исключительных прав на фонограммы в рамках лицензионного договора от 01 июня 2020 года №398D и доказательства технической интеграции передачи этих фонограмм на электронную почту лицензиата support@amgroup.ru в рамках лицензионного договора от 01 июня 2020 года №398D. В этой связи суд первой инстанции указал, что из приведенной информации скриншотов страниц сайта https://play.google.com следует, что фонограммы размещены в составе альбомов 2013 года выпуска и 2014 года выпуска, составили (выпустили, изготовили) их соответственно организации «WMA Electric» и «GMC» - General Music Company Inc, при этом какая запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков содержится в этих фонограммах, является ли это переработкой исходных фонограмм (треки и т.п.), не представляется возможным определить, поскольку на момент рассмотрения дела судом указанные фонограммы удалены со страниц сайта. Истец не произвел фиксацию размещенных фонограмм - запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков, содержащихся в фонограммах, не предоставил их суду. Применительно к заявленному спору, когда установлено наличие множественности фонограмм исполнения одних и тех же музыкальных произведений (на концертах, в студии и пр.), а также наличие правообладателей на различные фонограммы, сама по себе фиксация размещения фонограммы на странице сайта с помощью скриншота (отображение названия фонограммы на странице сайта) в отсутствие возможности установления исключительных звуковых записей исполнителей или иных звуков либо их отображений на данной фонограмме в силу пункта 1 статьи 1304 Гражданского. кодекса Российской Федерации не является прямым доказательством нарушения исключительных прав правообладателя.

¶ 76Оставляя без изменения решение суда первой инстанции, судебная коллегия по гражданским делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции указала, что выводы суда являются законными и обоснованными, подтверждены установленными по делу обстоятельствами, соответствуют подлежащим применению нормам материального права.

¶ 77Судебная коллегия по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных постановлений.

¶ 78Доводы кассационной жалобы о том, что суд наделил ООО «Музыкальное право» правами на использование произведений и исполнений и фонограмм (смежные права) А. Барыкина и группы «Карнавал» в отсутствие доказательств правообладания, что цепочка договоров (Барыкин - Традишионел Экспорт-Импорт – ЗАО «Мороз мьюзик» - ООО «Концертное агентство Лавина концерт» - ООО «Музыкальное право») не порождает возникновение прав на спорные объекты в силу того, что А. Барыкин не передавал права на спорные объекты, подлежат отклонению.

¶ 79Согласно статье 1254 Гражданского кодекса Российской Федерации если нарушение третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключительная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, лицензиат может наряду с другими способами защиты защищать свои права способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 настоящего Кодекса.

¶ 80В силу части 1 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, требования о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним, а также к иным лицам, которые могут пресечь такие действия.

¶ 81Из содержания статьи 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации следует, что суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

¶ 82Как установлено статьей 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

¶ 83Судами установлено, что между ФИО14 (наследодателем) и ЗАО «Мороз Мьюзик» 31 мая 2007 года заключён лицензионный договор № 31-05/07 на условиях исключительной лицензии (пункт 4.3.1. договора) на использование произведений, фонограмм произведений и исполнение произведений, указанных в приложении № 1 к договору.

¶ 84Из указанного договора следует, что в термин «Права», предоставленные правообладателем ФИО14 ЗАО «Мороз Мьюзик», стороны включили, в том числе все права исполнителя и производителя фонограмм, перечисленные в пункте 2 статьи 37 и пункте 2 статьи 38 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», действующим в момент подписания договора, которые включали в себя: право сообщать запись исполнения или постановки для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения - подпункт 6 пункта 2 статьи 37 Закона Российской Федерации от 09 июля 1993 года № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»); право сообщать фонограмму для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения - подпункт 5 пункта 2 статьи 38 Закона Российской Федерации от 09 июля 1993 года № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»).

¶ 85Соответствующие нормы были закреплены в части IV Гражданского кодекса Российской Федерации. Так, согласно частям 1 и 2 статьи 1324 Гражданского кодекса Российской Федерации использованием фонограммы считается доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).

¶ 86Представленные суду договоры между ФИО14 и Корпорацией «Traditional Export Import Group», CD-диски с размещением товарного знака «Мороз рекордс» - «MOROZRECORDS» подтверждают, что правоотношения между ФИО14 и группой компаний, возникли ещё в 1995 году, диски с произведениями ФИО14 выпускались под брендом «MOROZRECORDS». Права на товарный знак «MOROZRECORDS» подтверждены свидетельством № 158055 на товарный знак, выданным РОСПАТЕНТОМ 31 октября 1997 года

¶ 87Имеющиеся в материалах дела договоры подтверждают, что Корпорация «Traditional Export Import Group» уступила свои права на произведения ЗАО «Мороз Мьюзик», которое в свою очередь уступило свои права ООО «КА «Лавина концерт», а при ликвидации ООО «КА «Лавина концерт» уступило права ООО «Музыкальное право».

¶ 88Договор был заключён автором-исполнителем и художественным руководителем коллектива ФИО14, что в соответствии со статьей 37 Закона Российской Федерации от 09 июля 1993 года № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» являлось правомерным.

¶ 89Таким образом, вывод суда о принадлежности ООО «Музыкальное право» исключительных прав на произведения, фонограммы и исполнения А. Барыкина и группы «Карнавал» является правомерным.

¶ 90С доводами кассационной жалобы, оспаривающими возникновение у группы компаний под товарным знаком «Мороз рекордс», осуществивших оцифровку пленочных носителей, помимо правообладания, согласно договорам с А. Барыкиным, наличия смежных прав на оцифрованные фонограммы, согласиться нельзя.

¶ 91В соответствии с частью 3 статьи 1324 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, правомерно осуществившее переработку фонограммы, приобретает смежное право на переработанную фонограмму.

¶ 92Оцифровка (перевод звукозаписей с магнитной ленты в цифровую форму) является переработкой фонограммы, следовательно, лицо, осуществившее такую переработку, стало обладателем смежных прав на данную фонограмму.

¶ 93Таким образом, у группы компаний, осуществивших оцифровку пленочных носителей под товарным знаком «Мороз рекордс», помимо правообладания согласно договорам с А. Барыкиным, возникло смежное право на оцифрованные фонограммы.

¶ 94Подлежат отклонению и доводы кассационной жалобы о том, что отказ суда апелляционной инстанции рассматривать апелляционную жалобу наследника ФИО13 по существу прямо нарушает его права путем уменьшения наследованного имущества, поскольку оставление без рассмотрения по существу апелляционной жалобы ФИО14 права заявителя не затрагивает.

¶ 95Остальные доводы, изложенные в кассационной жалобе, были предметом рассмотрения судов, повторяют позицию заявителя по делу, направлены на иную оценку доказательств и фактических обстоятельств дела, что в силу статьи 390 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции.

¶ 96Несогласие кассатора с оценкой, данной судом первой и апелляционной инстанций представленным доказательствам, а также с выводами судов об обстоятельствах дела не может быть признано основанием в соответствии с положениями статьи 379.7 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации для отмены в кассационном порядке судебных постановлений, принятых по этому делу.

¶ 97На основании изложенного, суд кассационной инстанции приходит к выводу, что судами первой и апелляционной инстанций правильно определены правоотношения, возникшие между сторонами по настоящему делу, а также закон, подлежащий применению, в полном объеме определены и установлены юридически значимые обстоятельства, оценка всех доказательств, представленных сторонами, судами произведена полно и всесторонне, нормы процессуального права нарушены не были. Исходя из установленных фактических обстоятельств дела суды первой и апелляционной инстанций правильно применили нормы материального права.

¶ 98Оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

¶ 99Руководствуясь статьями 379.6, 390 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

¶ 100определила:

¶ 101решение Московского городского суда от 20 января 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции от 27 июля 2021 года оставить без изменения, кассационную жалобу представителя общества с ограниченной ответственностью «Издательство ДЖЕМ – ФИО8 - без удовлетворения.

¶ 102Председательствующий

¶ 103Судьи